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顾小波

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      我国《公司法》修订后,新《公司法》在很多制度上的规定做了较大调整,体现了新的突破和创新。确实对以往司法实践和理论中的疑难问题,给予解决的答案。但是,现实生活中仍有许多围绕着公司法律关系,出现的新问题。比如,出资瑕疵,由此而产生的瑕疵股权转让问题,一直是司法实践中经常出现的纠纷之一。

一、瑕疵股权

  股东没有按公司设立时签订的协议、章程规定缴纳出资,而形成的股权,叫做瑕疵股权。

  二、瑕疵股权的表现形式

  瑕疵股权表现主要是未按协议、章程规定缴纳出资。《公司法》第27条规定“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”,这条规定扩大了出资范围,瑕疵的出资形式也会表现的多样化。

  在司法实践中形成瑕疵股权的主要表现形式:

  1、未出资。公司成立时,股东未按协议、章程约定缴纳资金。但已经公司章程和工商登记确认为股东,这种情况在改革开放初期,表现比较突出。

  2、未足额出资。公司成立时,股东出资额未按照公司章程或股东会、董事会的决议,缴足应出资额。实践中存在首次出资额不足20%或没有缴纳剩余应缴资金,形成了股东未完全出资。

  3、以实物或其他非货币、财产出资,但该实物或其他非货币财产的价值明显低于章程或协议约定价格。

  4、以房屋或土地出资,虽然已办理了实物出资更名过户手续,但是未交付实物。

  5、按协议、章程约定应用货币出资,但股东以实物出资,并与实际约定有差异。

  6、抽逃出资。抽逃出资是对公司财产的侵犯。虽然在理论界有人认为抽逃出资与出资瑕疵性质不同。但笔者认为,它属于瑕疵股权的一种形式。

  三、瑕疵股权的转让的效力

1、股权转让

  《公司法》第72条对股权转让进行了规定。股权转让基本质是权利的买卖。股权全部转让意谓着股权身份丧失,而原为非股东的受让人,将成为股东;股权的部分转让,意谓着股东出资额的变动,使公司内部力量对比发生变化。

2、瑕疵股权可否转让

  出资瑕疵的股权,可以转让。瑕疵出资的股东与足额出资的股东除《公司法》第35条规定“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实际的出资比例认缴出资。”即理瑕疵股东在自益权方面受到限制外,瑕疵出资股东与足额出资股东一样,享有股东权利。《公司法》第四十三条规定:“股东会议按照出资比例行使表决权。”这种出资比例,实践中认为应是认缴的出资比例,而不是实缴比例。这一观点的理由一,按公司章程设定了各股东的比例,经工商登记确定股东的身份。股东不是按实际出资认定,而是按认缴额来确认,来行使股东之权力。理由二,公司股东出资虽然有瑕疵,但是公司对外承担责任时,股东应当是按照公司章程认缴出资比例或股份来承担责任。所以,股权出现瑕疵,主要是因出资瑕疵而致,但仍享有《公司法》72条规定的股权可转让的权利。

  3、瑕疵股权转让的效力

  笔者认为瑕疵股权转让的效力有两种情况:

  (1)受让人明知或者应知出资瑕疵而接受转让的。

  对于转让人已向受让人如实告知股权存在瑕疵的真实情况,受让人同意受让股权的,双方股权转让协议应当认定有效。

  (2)受让人未告知或受让人不明知,为瑕疵股权的。

  瑕疵股权在转让时,出让人未告知受让人股权瑕疵的真实情况,对股权瑕疵情况,受让人不明知或应当知道的,受让人可以欺诈为由主张撤销转让合同。

  四、瑕疵股权转让的民事责任

  瑕疵股权转让后,必然产生,瑕疵出资的补足问题,原股东未完全履行义务的责任问题,笔者谈一点自己的观点。

  1、受让人明知或应知股权瑕疵而接受转让的。(1)受让人要承担因注册资本不到位而产生的民事责任,因为受让人接受了瑕疵股权,受让人就应承担补足注册资金的义务。笔者认为这是受让人接受股权后,承接的原股东的权利义务。

  目前理论界对此看法并不一致,有的学者认为转让股东负有向公司承担补足出资的责任,而受让股东不负有补足出资的义务,而享有完全的股东权利,更符合法理和逻辑。笔者与其观点不一致其理由是:既然受让人同意接受瑕疵股权,就应当知道要承担瑕疵而产生的义务。

  (2)出让人转让后因注册资本不到位承担补充赔偿责任。因为虽然出让人已不是股东,但公司设立时的法定义务,不因股权转让而免除。

  (3)出让人与受让人之间是否有追偿权,要依据双方转让合同约定。

  (4)受让人以欺诈为由主张股权转让的撤销权,一旦股权转让合同被撤销,因出资瑕疵而产生的法律责任,应由出让人承担。

  随着公司制度的规范化,股权转让问题股权瑕疵问题会更多,以上是笔者对瑕疵股权转让的观点,不成熟,更希望各位同仁共同研究讨论。